一些欠發(fā)達(dá)國家和地區(qū)經(jīng)過深厚歷史積存的遺傳資源和傳統(tǒng)知識，卻遭遇一些外來公司和機(jī)構(gòu)無償竊取和利用。生物資源和傳統(tǒng)知識在現(xiàn)代社會越來越彰顯它們的價值，生物海盜行為也越來越猖狂。

生物海盜行為是指跨國公司掠奪社區(qū)尤其是土著社區(qū)，對其自有的遺傳和自然資源以及文化遺產(chǎn)進(jìn)行控制的行為。近些年，生物技術(shù)的迅速發(fā)展，使以巴西為首的資源擁有國對生物海盜行為格外警惕，不斷增添各種防范措施。

生物海盜行為-來源

“遺傳資源及相關(guān)傳統(tǒng)知識獲取與惠益分享國際研討會”上，巴西外交部環(huán)境與社會事務(wù)司參贊菲爾南多就曾大談巴西在國家和國際層面上處理生物資源及其相關(guān)傳統(tǒng)知識保護(hù)問題時提出的名稱。

豐富的生物資源及其相關(guān)傳統(tǒng)知識是巴西的驕傲。人類已知的20%的植物種類都在巴西被發(fā)現(xiàn)。這里生存著世界上最大的動植物群落，占全球動植物物種的1/4之多。在巴西，遺傳資源保護(hù)不但十分受政府重視，即便在民眾心中也有非常重要的地位。

生物海盜行為-現(xiàn)狀

國際情況

一些欠發(fā)達(dá)國家和地區(qū)經(jīng)過深厚歷史積存的遺傳資源和傳統(tǒng)知識，卻遭遇一些外來公司和機(jī)構(gòu)無償竊取和利用。生物資源和傳統(tǒng)知識在現(xiàn)代社會越來越彰顯它們的價值，生物海盜行為也越來越猖狂。

非洲鳳仙是深受英國園藝家喜愛的一種植物，跨國生物科技公司先正達(dá)公司推出新型非洲鳳仙便是西方對發(fā)展中國家進(jìn)行“生物海盜活動”的例子之一。 先正達(dá)公司隆重推出了一種新型非洲鳳仙。公司稱，這是經(jīng)過多年研究培育出的，花期是整個夏季直至初次霜凍前，成熟期能開出長達(dá)70厘米的花串。這種花在北美和歐洲的園藝中心出售，每株賣2英鎊。這是一次商業(yè)上的巨大成功，公司還為這種植物申請了專利。但是，這種所謂“新型”鳳仙實際上是一種罕見的非洲植物，為坦桑尼亞烏桑巴拉山一帶所特有。先正達(dá)公司是從愛丁堡皇家植物園獲得種子的。在申請專利時，公司還說這種植物沒有“重大商業(yè)意義”。 一些環(huán)保組織越來越多地用這個詞來描述一種新的殖民掠奪行為：西方公司在發(fā)展中國家獵取原材料并申請專利;然后制成價格高昂的藥品，化妝品等在西方市場上銷售，從中賺取巨額商業(yè)利潤。大多數(shù)情況下，這些公司根本不與原產(chǎn)國分享成功果實。

《觀察家報》披露英國醫(yī)藥公司Phytopharm為麗杯角仙人掌中的活性成分申請專利。這是一種非洲植物，南非閃族人在長途狩獵前食用它來抵擋饑餓。這家公司利用此種植物中的活性成分研制減肥藥，并聯(lián)系聯(lián)合利華公司推出產(chǎn)品。聯(lián)合利華已同意向該公司支付2100萬英鎊。Phytopharm最初聲稱，南非的閃族人已經(jīng)滅絕了。英國萊斯特大學(xué)的科學(xué)家和美國Genencor公司合作，為生活在肯尼亞東非大裂谷湖里的一種微生物申請專利。他們發(fā)現(xiàn)，在洗滌牛仔褲時，這種微生物能制造一種酶，“吃掉”布料上的靛藍(lán)染料，使牛仔褲有“穿舊”的感覺。這家公司向洗滌劑制造商和紡織品公司銷售產(chǎn)品，創(chuàng)收100多萬美元。

總部在美國的埃德蒙茲學(xué)院發(fā)表報告，列舉了30多個西方醫(yī)藥、園藝和化妝品公司“竊取”非洲植物的例子?！队^察家報》對此進(jìn)行分析后揭示，在英國當(dāng)局批準(zhǔn)的專利中有7項面臨上述指控，先正達(dá)公司申請的專利也在其中。

埃德蒙茲學(xué)院負(fù)責(zé)人貝絲?伯羅斯說：“西方人踏遍非洲或南美，攫取他們想要的任何東西換取商業(yè)利益，這樣的時代已經(jīng)一去不復(fù)返?，F(xiàn)在出現(xiàn)了一種新的殖民掠奪行為。植物和知識產(chǎn)權(quán)也應(yīng)該得到保護(hù)，就像國際上普遍認(rèn)可石油的所屬權(quán)一樣?！?/p>

傳統(tǒng)知識容易獲得，因此也容易被盜版。印度傳統(tǒng)知識在國際范圍被盜版的現(xiàn)象非常普遍，因為這些傳統(tǒng)知識是以梵語或其他地方語言形式存在的，專利局無法把這些傳統(tǒng)知識信息作為現(xiàn)有技術(shù)，因此相關(guān)的專利申請就被授權(quán)了。

1995年，兩位流亡國外的印度人在密西西比醫(yī)藥中心大學(xué)獲得了一項關(guān)于使用姜黃根治愈傷口的美國專利。印度新德里科學(xué)工業(yè)檢索委員會向美國專利商標(biāo)局提交了復(fù)審申請指出該專利屬于現(xiàn)有技術(shù)。美國專利商標(biāo)局獲知該申請的內(nèi)容已在印度沿用了幾個世紀(jì)，確認(rèn)該申請不具有新穎性并于1997年對該專利宣告了無效。

中國情況

西方發(fā)達(dá)國家的醫(yī)藥和生物技術(shù)公司通過各種手段從中國掠取大量的遺傳資源，并通過這些遺傳資源的研發(fā)獲得了巨額利潤。據(jù)統(tǒng)計，我國生物遺傳資源引進(jìn)和輸出比例大概為1：10。

美國曾公布，至2002年6月30日，從中國引進(jìn)植物資源932種20140份，其中大豆4452份，包括野生大豆168份。而中國官方記載同意提供的僅2177份，并且野生大豆并沒有被列入對外提供的品種資源目錄。我國是大豆的原產(chǎn)地，野生大豆資源占全世界的90%以上，逾6000種。然而由于野生大豆資源流失，目前國外一些國家作物基因庫中保存的大豆資源卻達(dá)兩萬多份。而我國目前已從世界上最大的大豆出口國變?yōu)樽畲蟮拇蠖惯M(jìn)口國。

在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，國際規(guī)則建立在國家法律基礎(chǔ)之上，但我國由于缺少保護(hù)傳統(tǒng)知識的專門法律，在相關(guān)國際談判中處于被動局面。中醫(yī)藥被其他國家申請專利的情況也屢有發(fā)生，我國的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識面臨“生物海盜行為”的威脅。盡管對于中藥產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的呼聲日高，但目前中藥領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)仍然非常脆弱，尤其是我們的中藥保護(hù)脫離了國際現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)制度。

我國是中醫(yī)藥的發(fā)源地，擁有1萬多種中藥資源和4000多種中藥制劑。然而，目前有900多種中草藥項目被外國公司在海外申請了專利，我國中藥專利在國外申請只有近千項，日本210個漢方藥制劑，處方都來自中國。

江蘇地道的中藥材薄荷，中國專利共申報有16件，國內(nèi)申報有8件，外國申報為8件。外國公司的技術(shù)專利主要用于口香糖等高利潤市場，其中美國箭牌糖類公司獨攬4項專利。而我國的專利只是薄荷藕、薄荷茶水等，市場空間極為有限。與薄荷同樣命運的還有銀杏等傳統(tǒng)中藥材。目前，銀杏中國專利共申報68件，外國申報的有4件，但幾乎涵蓋了銀杏的全部提取工藝流程。美國默沙東公司從中國傳統(tǒng)醫(yī)藥植物風(fēng)藤提取治療支氣管疾病的成分，申請并獲得了專利;法國羅納普朗克公司和英國史克公司從黃花蒿中分離出可以治療腦瘧疾的黃花蒿素，申請獲得了專利;法國的博福實驗室和德國威瑪舒培公司從銀杏中提取了治療氣喘的成分，申請獲得了專利?！坝^音草”是貴州苗族祖?zhèn)鞯闹委煾忻傲妓帲鼘χ委熆人?、支氣管炎、肺炎等疾病均有顯著療效?？墒?，這種我國獨特的民族醫(yī)藥資源卻曾流失海外，被國外公司解析出有效分子式組成并注冊專利，開發(fā)出系列醫(yī)藥產(chǎn)品，從中獲取巨額經(jīng)濟(jì)利益。

我國雖然畜禽品種資源豐富，但由于缺乏保護(hù)觀念，許多品種資源都被外國人拿去做遺傳材料，“混血”改良后再重新用來搶占中國市場。一個突出的例子是“北京鴨”，雖然“北京烤鴨”早已名揚(yáng)海外，但如今真正的“北京鴨”卻已幾乎絕跡，英國品種“櫻桃谷”取而代之成為烤鴨原料。實際上該品種是英國利用北京鴨雜交后繁育出的新良種，后又重新被引進(jìn)到國內(nèi)。

生物海盜行為-各國防治措施

巴西

高舉法律利器

巴西對“生物海盜”行為非常強(qiáng)硬，巴西頒布了一項法律，使對利用本地物種的商業(yè)行為控制得以法制化。根據(jù)法律，那些“生物海盜”如若未經(jīng)許可或者未與國家或當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)共享利益，將要面對最高2000萬美元的罰款。這項新法律對10宗罪行及一系列處罰措施進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，并由巴西再生資源及環(huán)保局(IBAMA)與巴西海軍共同執(zhí)法。該法律明令禁止未經(jīng)授權(quán)出口巴西的物種;罰金從200萬～5000萬巴西雷亞爾不等(相當(dāng)于85萬～2000萬美元);凡涉及到瀕危物種的案件罰款將會加倍。其他處罰還包括：未經(jīng)許可而取得的樣品將被沒收，來源于當(dāng)?shù)厣锏漠a(chǎn)品必須停止銷售，停止注冊，終止專利權(quán)。

遺傳資源的歸屬在《巴西聯(lián)邦憲法》第225條被確認(rèn)：人們享有一個生態(tài)均衡環(huán)境的權(quán)利，這樣的環(huán)境構(gòu)成“每一個集體的內(nèi)在健康生活質(zhì)量所必不可少的人民共同財產(chǎn)，為了當(dāng)代人和子孫后代的福利，這一財產(chǎn)應(yīng)予以保護(hù)和保全”。憑借這一條款和遺傳資源的特殊性，巴西已經(jīng)認(rèn)為這種資源是聯(lián)邦政府的遺產(chǎn)和繼承財產(chǎn)。

1992年，根據(jù)總統(tǒng)指令，巴西成立了由環(huán)境部、衛(wèi)生部、農(nóng)業(yè)部等8個政府部門組成的遺傳資源管理委員會(CGEN)，由一些科研機(jī)構(gòu)致力研究，本地文化事務(wù)署也參與其中。CGEN制定并推進(jìn)實施了巴西“國家生物多樣性保護(hù)戰(zhàn)略與行動計劃”，發(fā)布了瀕危動植物保護(hù)名錄，確定國家保護(hù)與可持續(xù)利用及公平分享生物多樣性惠益的優(yōu)先領(lǐng)域和相應(yīng)的管理規(guī)范，實施了控制外來入侵物種的國家策略和區(qū)域行動方案。

同時，在世界銀行和世界自然保護(hù)同盟的支持下，巴西還實施了生物多樣性走廊保護(hù)計劃，近年，又?jǐn)M訂了關(guān)于保護(hù)生物遺傳資源與產(chǎn)品以及傳統(tǒng)知識的法案。針對生物技術(shù)，特別是用于農(nóng)業(yè)發(fā)展的轉(zhuǎn)基因生物技術(shù)快速發(fā)展和生產(chǎn)應(yīng)用的擴(kuò)大，巴西也反應(yīng)快速，制定了《生物安全法》和《轉(zhuǎn)基因商品貿(mào)易法》等法規(guī)。

關(guān)于相關(guān)傳統(tǒng)知識，巴西也有明確的法律規(guī)定：如果將傳統(tǒng)知識用于出版、宣傳，必須標(biāo)明其來源地;未被授權(quán)的第三方，無資格將這些知識使用、試驗及進(jìn)行相關(guān)研發(fā)，不能宣傳和發(fā)表有關(guān)傳統(tǒng)知識信息等等。

為禁止未被授權(quán)者獲取和使用生物資源和傳統(tǒng)知識，巴西海關(guān)和執(zhí)法部門在所有口岸和機(jī)場都進(jìn)行了持續(xù)的嚴(yán)厲打擊和審查活動?？傊臀髟诜椒矫婷娑技泳o“筑堤”，以攔截生物資源外流。

優(yōu)先授權(quán)維護(hù)本土文化

CGEN這個機(jī)構(gòu)正是應(yīng)對生物資源和相關(guān)傳統(tǒng)知識涉及到的科學(xué)探索、技術(shù)發(fā)展和生物探測而創(chuàng)建的。

巴西關(guān)于遺傳資源獲取的現(xiàn)有法案規(guī)定，遺傳資源和衍生產(chǎn)品被視為巴西國民的有特殊用途的公共財產(chǎn)，應(yīng)依法制定對這些資源的獲取合同，而不論這些資源和產(chǎn)品是物質(zhì)的還是非物質(zhì)的。該法案還進(jìn)一步規(guī)定：“應(yīng)確保本條提及的商品和權(quán)利的所有者和持有者，能夠根據(jù)本法規(guī)定的條件公平而平等地分享從獲取遺傳資源、獲取土著居民和當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)所掌握的與遺傳資源和衍生產(chǎn)品有關(guān)的傳統(tǒng)知識以及獲取巴西本地化及半本地化農(nóng)作物所獲得的各種惠益。”

巴西堅持執(zhí)行遺傳資源獲取優(yōu)先許可權(quán)和‘遺傳資源及相關(guān)傳統(tǒng)知識獲取與惠益分享’原則，并以此作為法律基礎(chǔ)。只有CGEN才具有授權(quán)優(yōu)先許可的資格。

在巴西，生物資源標(biāo)本被轉(zhuǎn)送到國內(nèi)其他地區(qū)或國外某地都要嚴(yán)格根據(jù)“材料使用轉(zhuǎn)讓協(xié)議”執(zhí)行，即使次級樣本也必須遵從這個規(guī)則。另外，生物遺傳材料的使用也需獲得個體擁有者或政府部門的許可。對用于更廣泛的科研目的的生物遺產(chǎn)資料，可以免除私人擁有者的許可，但必須得到CGEN的授權(quán)許可。

協(xié)調(diào)優(yōu)先權(quán)與優(yōu)先知情同意這兩個不同概念，CGEN的運作也在不斷調(diào)整。但當(dāng)涉及到遺傳資源利用和傳統(tǒng)知識產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益時，巴西堅持“遺傳資源及相關(guān)傳統(tǒng)知識獲取與惠益分享”的原則毫不松動。

秘魯

2002年8月，秘魯建立了“原住民與生物資源相關(guān)的集體知識保護(hù)制度”。同時，秘魯還采取了系列措施減少“壞專利”的產(chǎn)生以及防止生物海盜行為。具體措施包括：

一、 建立了專門的工作組調(diào)查有關(guān)“馬卡(maca)”的國外專利申請和專利

馬卡又稱Lepidium Meyenii，是秘魯?shù)挠〖尤耸来N植的一種植物，長期以來被作為促進(jìn)生育的藥物。后被一些制藥公司稍加改造后在美國、歐洲、澳大利亞等申請了專利，其中部分還獲得了專利授權(quán)。這引起安第斯地區(qū)部落的極大不滿。為此，秘魯成立了專門的工作組進(jìn)行調(diào)查，該工作組由秘魯國家競爭防衛(wèi)和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)局(簡稱INDECOPI)設(shè)立，專門調(diào)查秘魯國外有關(guān)馬卡的專利申請和專利授權(quán)情況。該工作組已經(jīng)作出了一份名為“涉及馬卡的專利：秘魯?shù)幕貞?yīng)”的報告，并已提交給WIPO“知識產(chǎn)權(quán)與遺傳資源、傳統(tǒng)知識和民間文藝政府間委員會”第五次會議。

二、 秘魯建立了國家反生物海盜委員會，專門負(fù)責(zé)調(diào)查有關(guān)盜用秘魯遺傳資源及相關(guān)傳統(tǒng)知識的外國專利申請和專利

根據(jù)2004年5月1日的法律No.28216，秘魯建立了國家保護(hù)秘魯生物多樣性以及原住民集體知識委員會(簡稱國家反生物海盜委員會)。該委員會由INDECOPI管理和合作，由相關(guān)機(jī)構(gòu)的代表組成，包括：外交部、外貿(mào)和旅游部、國家環(huán)境理事會、出口促進(jìn)委員會、國家自然資源局、農(nóng)業(yè)研究和擴(kuò)展局、國家馬鈴薯中心、國家文化健康中心、國家安第斯人、亞馬遜河區(qū)的印第安人、非裔秘魯人委員會、國家管理者大會、秘魯環(huán)境法律協(xié)會(代表非政府組織)以及秘魯自然產(chǎn)品協(xié)會(代表商業(yè)組織)。

秘魯國家反生物海盜委員會的主要任務(wù)是：

1、 建立生物資源和傳統(tǒng)知識登記簿;

2、 提供保護(hù)以抵制生物海盜;

3、 確定并跟蹤國外利用秘魯生物資源或原住民集體知識的專利申請及專利;

4、 對上述申請和專利進(jìn)行技術(shù)評估;

5、 就所研究的案例作出報告;

6、 對上述專利申請及專利啟動異議或訴訟程序;

7、 與世界主要的知識產(chǎn)權(quán)局建立信息交流渠道;

8、 在不同的論壇為保護(hù)秘魯?shù)膰依嫣岢鼋ㄗh。

委員會的一項重要活動就是確定潛在的涉及秘魯生物資源和傳統(tǒng)知識的生物海盜案件。為此，其啟動了長期的研究和監(jiān)控體系。

印度

1999年印度醫(yī)藥健康部成立特別工作組，為開發(fā)建立傳統(tǒng)知識數(shù)字圖書館(TKDL)起草報告。該項目的主要發(fā)起人Shri V.K.Gupta是印度國家科學(xué)交流和信息資源研究院(NISCAIR)的院長、前印度國家信息中心的高級技術(shù)總工。2001年1月該項目被印度經(jīng)濟(jì)事務(wù)內(nèi)閣委員會批準(zhǔn)，目前該項目由NISCAIR、科技部、健康與家庭事務(wù)部、印度醫(yī)藥健康司(D/oIAM&H)和工商部(DIPP)工業(yè)政策與促進(jìn)司共同合作開發(fā)，由NISCAIR負(fù)責(zé)實施。印度的阿育吠陀醫(yī)藥(Ayurvede)專家、專利審查員、IT項目助理、NISCAIR的科學(xué)家和技術(shù)官員組成一個小組，投入了大量時間負(fù)責(zé)執(zhí)行有關(guān)工作。該項目第一期工作已于2003年8月完成。一旦它投入使用，將使現(xiàn)有的傳統(tǒng)知識合法化，并能夠保護(hù)這些信息不再被授予專利?？梢杂行У姆乐股锖１I行為。

TKDL實際上將整合所有的尤那尼(Unani)，悉達(dá)(Siddka)，瑜伽(Yoga)和自然療法(Naturopathy)。它包括的這些制劑都是從印度草醫(yī)學(xué)帶有原始圖像的古籍中翻譯過來的。TKDL通過篩選和對照公共領(lǐng)域可得到的知識把包括印度草醫(yī)學(xué)在內(nèi)的傳統(tǒng)知識的現(xiàn)有文獻(xiàn)整理成數(shù)字形式，其采用了包括北印度語在內(nèi)的五種國際語言。它的第一階段目標(biāo)是將阿育吠陀醫(yī)藥36000條slokas(Verses)制劑的信息納入TKDL。阿育吠陀醫(yī)藥書和書中的阿育吠陀醫(yī)藥制劑信息，已被數(shù)字化，而且所有slokas制劑均已被翻譯成英、法、德、西班牙和日文。這樣全球的專利審查員可用5種語言，很容易檢索到與TK有關(guān)的信息。TKDL項目將公眾可獲得的傳統(tǒng)知識文獻(xiàn)化，它篩選和整理了現(xiàn)有文獻(xiàn)中的傳統(tǒng)知識信息。 TKDL既可用于現(xiàn)代檢索也是對傳統(tǒng)知識的保護(hù)。

中國

貴州省率先制訂我國首部傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法規(guī)。貴州省率先制訂的《貴州省傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條例》(初稿)目前已列入貴州省人民政府2007年度的立法調(diào)研計劃。貴州省知識產(chǎn)權(quán)局副局長安守海說，這部法規(guī)的起草和制訂將成為我國運用法律手段保護(hù)傳統(tǒng)知識的重要突破。

國家中醫(yī)藥管理局副局長于文明的提案建立適合中醫(yī)藥發(fā)展的保護(hù)與利用制度;修訂《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》等法律中不利于傳統(tǒng)知識保護(hù)的條款內(nèi)容;修訂、完善《中藥品種保護(hù)條例》、《野生藥材資源保護(hù)管理條例》。

遺傳資源被認(rèn)為是人類共同的遺產(chǎn)，應(yīng)該被免費使用，因為其衍生或被研發(fā)的終端產(chǎn)品可能對更多社會群體甚至整個人類都有益。但是，遺傳資源顯然影響了世界范圍內(nèi)的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，惠及了全人類。因此，過去在遺傳資源使用方面并沒有太多顧及到資源國的利益。倘若來自遺傳資源的終端產(chǎn)品變得日益受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，那么巨大的利益就將專屬于專利擁有者，而遺傳資源提供國卻得不到任何直接或間接的利益回報。主動預(yù)防和對抗‘生物海盜’應(yīng)當(dāng)被看作國際生物多樣性大會的主要目標(biāo)之一。當(dāng)務(wù)之急就是國際社會和每個國家都要行動起來對抗‘生物海盜’。